发表于2024-11-24
比較擔保法 pdf epub mobi txt 電子書 下載 2024
《比較擔保法•以德國、法國、瑞士、意大利、英國和中國擔保法為研究對象》特點: 第一,《比較擔保法•以德國、法國、瑞士、意大利、英國和中國擔保法為研究對象》主要依據的是歐盟各國的民法典及相關法律。筆者沒有考察歐盟所有國傢的法律製度,而是挑選瞭具有代錶性的一些國傢如德國、法國、瑞士、意大利和英國作為考察的對象。因為他們各自的民法典就體係和理論而言都是各具特色,完全可以作為久陸法係國傢的代錶,而英國、則是莢美法係的主要代錶國傢。論迷中、在原則上區分兩大法係的同時,也有一些內容是放在一起比較的。第二,在研究方法上,采取區分分析法和綜閤分析法兼顧的方法。因為, 涉及的5個國傢基本上可以分為3種立法模式, 大陸法係的德國和瑞士屬於同類,法國和意大利相近,屬於英美法係的英國則自成一體,但同類中也存異,異類中也存同,所以,對於惟一屬於英美法係的英國(因為法律傳統的巨大差異,其不動産擔保法律製度較為特彆,無法分開揉進各部分與大陸法係的德、瑞、法、意作比較)采取主要單列概括,有時也與其他諸國具體比較的體例。第三,本文的寫作目的, 不在於具體的係統的介紹不同國傢的擔保法律製度,而是主要著墨於一些基本理論和製度規範的比較分析,並探討製度背後的決定因素及製度之間的聯係和製約。第四,本文的體例,基本是按照大陸法係的框架來構建的,尤其是按照我國的擔保法的劃分,分為保證、抵押權、質權、留置和定金5編,分彆進行比較和論述。但這種安排隻是尋找一個觀察的角度,其他國傢的擔保法律製度並非都包括上述5類,或者並非隻限於上述5類。通過這個角度,擇其相似或相近的製度進行或總體或部分的比較分析,溯其源頭,析其異同,述其功能,判其優劣,以達到以他國法律為鏡的目的。
《比較擔保法•以德國、法國、瑞士、意大利、英國和中國擔保法為研究對象》的作者將自己的研究心得發錶齣來,期希與各位法學同仁共同切磋,以實現下列兩個主要目的:
其一,通過比較,不但使我們更清晰地瞭解其他國傢的擔保法律製度,更進而明確製度設計的科學性、體係化和必然性,從而使我們在重構我國的擔保法律製度時,應當不是輕率的取捨某一具體的製度,而是將其放在總的製度環境和立法目的下加以全麵分析,再決定藉鑒與否。法律製度正如一颱設計精密的機器,每一具體的零件之間都必須相互配閤,相互協調,每一零件都有其存在的必要性和必然性。有時,選擇瞭其中一項,就等於選擇瞭整個體係。如果不注意這種協調性,會導緻製度之間的矛盾、重復和浪費,甚至背離立法目的。以抵押權為例,從邏輯上講,抵押權製度的不同,根本上取決於對抵押權的從屬性、流通性的設計的不同,這些不同的設計由不同的抵押權登記製度所支撐,並進而決定瞭其他相關製度的不同,例如抵押權的順序、抵押權的清除、抵押權的效力所及範圍、約定抵押權與法定抵押權及裁判上抵押權的關係、抵押權與優先權或先取特權的關係、與保證製度的互相影響等。選擇不同的抵押權製度是由各國不同的法律傳統、製度背景、立法目的所決定的,並受抵押權體係內部和外部必需的協調性和一緻性的製約。
其二,通過研究擔保法律製度的演變和趨同,進而探究其背後所體現的法理,反思我國現行的尚不夠完善與科學的立法,明瞭其弊端,並認識遵從規律的必要性。
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